Una ley federal de EE. UU. que exige que las instituciones financieras extranjeras informen al IRS sobre las cuentas mantenidas por ciudadanos y residentes fiscales estadounidenses. Es la pieza legislativa más importante que da forma a la planificación de ciudadanía por inversión para personas de EE. UU. A FATCA no le importa dónde tenga su segundo pasaporte: si es ciudadano estadounidense, el IRS recibe información sobre sus cuentas en cualquier lugar. Esta es la razón por la que algunos ciudadanos estadounidenses consideran seriamente renunciar a la ciudadanía.
FATCA fue promulgada en 2010 como parte de la Ley HIRE. El contexto es importante: el Tesoro de los EE. UU. había pasado décadas viendo cómo los estadounidenses adinerados movían dinero al extranjero para evitar la tributación. Los bancos suizos eran famosos por custodiar discretamente la riqueza estadounidense. Las empresas de las Islas Caimán poseían bienes raíces en EE. UU. mientras protegían la identidad del beneficiario final. El IRS no podía ver el dinero ni a los contribuyentes. FATCA fue diseñada para cambiar eso.
La ley exige que los bancos no estadounidenses, las firmas de inversión, las compañías de seguros y otras instituciones financieras identifiquen e informen las cuentas mantenidas por personas de EE. UU. Una "persona de EE. UU." incluye ciudadanos estadounidenses, titulares de tarjetas de residencia (green card) y cualquier persona que cumpla con la prueba de presencia sustancial (aproximadamente, cualquier persona físicamente presente en los EE. UU. durante más de 183 días en un período de tres años). Una vez identificadas, estas cuentas deben ser reportadas al IRS.
El Congreso esencialmente subcontrató la aplicación de la ley del IRS a todo el sistema bancario global. Cada banco extranjero se convirtió en un agente del IRS no remunerado. Esto fue intencional y estratégico.
Esta es la verdad: si usted es un ciudadano estadounidense que adquiere un segundo pasaporte a través de la ciudadanía por inversión, a FATCA no le importa. Usted adquiere la nueva ciudadanía, abre una cuenta bancaria en su nuevo país y el IRS se entera. El banco está obligado a informarlo. No hay escapatoria mediante la adquisición de un segundo pasaporte a menos que renuncie a la ciudadanía estadounidense.
Esta es la razón principal por la que los ciudadanos estadounidenses consideran seriamente la renuncia. Un ciudadano estadounidense que adquiere la ciudadanía de Dominica mientras mantiene la ciudadanía estadounidense todavía tiene que informar todas las cuentas extranjeras al IRS. El requisito de reporte de FATCA no desaparece. Las obligaciones fiscales no desaparecen. El segundo pasaporte proporciona otros beneficios (viajes sin visa, residencia alternativa), pero no proporciona privacidad fiscal.
Para alguien con activos o ingresos significativos de fuentes no estadounidenses, el reporte de FATCA es continuo, detallado y costoso de gestionar. Muchos ciudadanos estadounidenses adinerados aceptan el cumplimiento de FATCA como el costo de la ciudadanía estadounidense. Otros, particularmente aquellos con una riqueza sustancial de fuente no estadounidense, encuentran que la carga del cumplimiento y el principio de tributación global (gravar a los ciudadanos por sus ingresos mundiales independientemente de dónde vivan) son tan objetables que optan por la renuncia. Consulte Renuncia a la Ciudadanía para conocer las complicaciones al respecto.
Las instituciones financieras extranjeras (FFI por sus siglas en inglés) deben firmar acuerdos con el IRS o cumplir a través de acuerdos intergubernamentales (IGA). El IGA es el mecanismo más común; es más sencillo para los bancos porque informan a su propio gobierno, que luego envía los datos al IRS, en lugar de informar directamente al IRS.
Existen dos modelos de IGA. Un IGA Modelo 1 (la estructura más común) hace que la FFI informe a la autoridad fiscal de su propio gobierno, que luego intercambia información con el IRS. Un IGA Modelo 2 hace que las FFI informen directamente al IRS. La mayoría de los países eligieron el Modelo 1 porque se siente menos como una rendición de soberanía al sistema fiscal de EE. UU.
El resultado práctico es el mismo: su cuenta bancaria extranjera es reportada. Si usted es un ciudadano estadounidense con una cuenta bancaria en Malta, el banco maltés informa a la autoridad fiscal maltesa, que luego proporciona esa información al IRS. Los datos llegan al IRS de cualquier manera.
Las FFI deben informar el nombre del titular de la cuenta, el número de identificación fiscal, el número de cuenta, el saldo de la cuenta y los ingresos brutos de la cuenta. Para las personas de EE. UU., esto representa una visibilidad financiera integral.
El garrote que forzó el cumplimiento global es el impuesto de retención del 30%. Cualquier FFI que no cumpla se enfrenta a un impuesto de retención del 30% sobre todos los pagos de fuente estadounidense que pasen a través de ella. Por lo tanto, si un banco que no cumple recibe un dividendo de una corporación estadounidense, o intereses de un bono del Tesoro estadounidense, o cualquier pago de una fuente estadounidense, se le retiene el 30%.
En la práctica, esto hace que el incumplimiento sea imposible para cualquier banco que interactúe con el sistema financiero de EE. UU. Un banco global con millones de dólares en pagos diarios de fuente estadounidense no puede sobrevivir a un impuesto de retención del 30%. Por lo tanto, incluso los bancos en países que se oponían filosóficamente al cumplimiento de FATCA descubrieron que no tenían otra opción práctica. La amenaza era creíble y severa.
Este mecanismo es la razón por la que FATCA funcionó como herramienta de cumplimiento, a pesar de su naturaleza controvertida. No se necesitó negociación ni presión diplomática. La economía hizo el trabajo. Los bancos cumplían o quedaban excluidos del sistema financiero de EE. UU.
Más de 300,000 FFI en 113 jurisdicciones se han registrado en el sistema de registro FATCA del IRS. Esto incluye a los principales bancos globales, bancos regionales, firmas de inversión, compañías de seguros y fondos de pensiones. Prácticamente todas las instituciones que tocan el sistema financiero de EE. UU. participan.
La carga administrativa ha sido enorme. Cada FFI tuvo que realizar una debida diligencia sobre las cuentas existentes, implementar nuevos sistemas de reporte, capacitar al personal sobre las reglas de FATCA y mantener el cumplimiento continuo. Para los bancos más pequeños en países en desarrollo, los costos de cumplimiento de FATCA fueron sustanciales en relación con su tamaño.
Algunos bancos simplemente optaron por dejar de aceptar clientes estadounidenses en lugar de lidiar con la carga del cumplimiento. Un pequeño banco regional en el sudeste asiático podría decidir que el puñado de clientes estadounidenses no vale los costos de infraestructura de FATCA. Esto creó un efecto secundario en el que algunos ciudadanos estadounidenses encontraron difícil abrir nuevas cuentas en el extranjero porque los bancos veían a las personas de EE. UU. como dolores de cabeza de cumplimiento.
Las personas de EE. UU. tienen que presentar no solo los informes de FATCA sino también el Formulario FinCEN 114, comúnmente llamado FBAR (Reporte de Cuentas Bancarias Extranjeras). Este es un requisito separado de FATCA, lo que genera confusión y una carga de cumplimiento adicional.
El requisito de FBAR se aplica si usted tiene cuentas bancarias extranjeras que sumen más de $10,000 en conjunto en cualquier momento durante el año. El umbral es bajo y la definición de "cuenta bancaria" es amplia. Si tiene una cuenta de ahorros, una cuenta de inversión y una cuenta en otra divisa, todas en bancos diferentes, y colectivamente superan los $10,000 en cualquier momento, debe presentar un FBAR.
El reporte de FATCA (Formulario 8938, Declaración de Activos Financieros Extranjeros Especificados) tiene umbrales más altos. Para los declarantes individuales, el umbral es de $200,000 el último día del año. Para las parejas casadas, es de $400,000. Estos umbrales se ajustan anualmente por inflación.
Ambos existen. Ambos son obligatorios. No se puede presentar FATCA sin FBAR o viceversa; son requisitos separados con un alcance superpuesto. Las sanciones por incumplimiento son severas. La multa por FBAR es de $10,000 por infracción para violaciones no deliberadas y hasta $50,000 por infracción para violaciones deliberadas (donde la deliberación significa conocer el requisito e ignorarlo, no necesariamente la intención de evadir impuestos). Las multas de FATCA también pueden ser de hasta $50,000.
Para una persona de EE. UU. con múltiples cuentas en el extranjero, gestionar el cumplimiento de FBAR y FATCA es un ejercicio anual de cumplimiento. La mayoría utiliza preparadores de impuestos que se especializan en asuntos fiscales internacionales.
FATCA ha sido calificada como imperialismo financiero estadounidense. Obliga a todo el sistema bancario global a actuar como agentes no remunerados del IRS. Aplica de forma extraterritorial la ley fiscal de EE. UU. a instituciones extranjeras. Los costos de cumplimiento para los bancos extranjeros se han estimado en miles de millones de dólares colectivamente.
Algunos bancos han tomado la decisión comercial de simplemente dejar de aceptar clientes estadounidenses en lugar de lidiar con la carga del reporte. Esto tiene consecuencias reales para los estadounidenses que viven y trabajan en el extranjero. Les resulta más difícil abrir cuentas, acceder a servicios bancarios o realizar negocios porque los bancos ven a las personas de EE. UU. como pasivos regulatorios.
La crítica filosófica es aguda: EE. UU. grava a sus ciudadanos sobre sus ingresos mundiales, lo cual es inusual entre los países desarrollados. La mayoría de los países gravan basándose en la residencia o la fuente. EE. UU. grava basándose en la ciudadanía. Combinado con FATCA, esto significa que el gobierno de EE. UU. se considera con derecho a la información fiscal sobre la vida financiera de los ciudadanos estadounidenses, independientemente de en qué parte del mundo vivan o dónde se mantengan las cuentas. Los críticos argumentan que esto es una extralimitación.
El contraargumento del Tesoro de los EE. UU. es directo: FATCA previene la evasión fiscal al hacer que sea casi imposible ocultar activos en el extranjero. Nivela el campo de juego para las personas de EE. UU. que no pueden evadir impuestos de la manera en que podían hacerlo antes.
Ambos argumentos tienen mérito.
Para los ciudadanos estadounidenses que consideran la ciudadanía por inversión en parte para eventualmente renunciar a la ciudadanía estadounidense, FATCA crea una complicación final. Si usted renuncia, FATCA no deja de aplicarse simplemente. Las reglas de "expatriado cubierto" requieren que presente informes de FATCA durante cinco años después de la renuncia. El gobierno de su nuevo país seguirá informando sus cuentas al IRS.
Además, si el IRS determina que su renuncia fue por motivos fiscales (lo que significa que el propósito principal o uno de los propósitos principales era evitar la tributación estadounidense), pueden imponer un impuesto de salida sobre las ganancias de capital no realizadas. Se considera esencialmente que ha vendido todos sus activos a su valor de mercado justo el día en que renuncia, y debe impuestos sobre las ganancias. Esto puede ser sustancial para alguien con bienes raíces revalorizados o carteras de inversión.
El IRS tiene una amplia discreción para determinar la motivación fiscal. Si usted renuncia y su patrimonio neto está por encima de un umbral ($2 millones ajustados anualmente), o su responsabilidad fiscal promedio durante los cinco años anteriores superó un umbral ($186,000 ajustados anualmente), se presume que tiene una motivación fiscal a menos que demuestre lo contrario. La carga recae sobre usted para demostrar que la evasión fiscal no fue una razón principal para renunciar.
Esto crea una verdadera trampa: los ciudadanos estadounidenses que quieren renunciar para escapar de FATCA no pueden simplemente marcharse. El impuesto de salida y las obligaciones continuas de reporte les siguen. Una planificación adecuada requiere comprender estas consecuencias con mucha antelación.