Федеральный закон США, обязывающий иностранные финансовые институты сообщать информацию о счетах, принадлежащих гражданам и налоговым резидентам США, в Налоговую службу (IRS). Это самый важный законодательный акт, определяющий планирование гражданства через инвестиции для лиц из США. FATCA не важно, где вы получили второй паспорт — если вы гражданин США, IRS получит информацию о ваших счетах повсюду. Именно поэтому некоторые американские граждане всерьез задумываются об отказе от гражданства.
FATCA был принят в 2010 году как часть закона HIRE Act. Контекст имеет значение: Министерство финансов США десятилетиями наблюдало, как богатые американцы выводят деньги в офшоры, чтобы избежать налогообложения. Швейцарские банки были печально известны тем, что тайно хранили американские капиталы. Компании на Каймановых островах владели недвижимостью в США, скрывая личности бенефициарных владельцев. IRS не видела ни денег, ни налогоплательщиков. FATCA был разработан, чтобы изменить это.
Закон требует от иностранных банков, инвестиционных фирм, страховых компаний и других финансовых институтов выявлять и сообщать о счетах, принадлежащих лицам США. Ко второй категории относятся граждане США, владельцы грин-карт и все, кто соответствует тесту на существенное присутствие (грубо говоря, любой, кто физически находился в США более 183 дней в течение трехлетнего периода). После идентификации данные об этих счетах должны быть переданы в IRS.
Конгресс фактически передал функции контроля IRS на аутсорсинг всей мировой банковской системе. Каждый иностранный банк стал неоплачиваемым агентом IRS. Это было сделано намеренно и эффективно.
Правда такова: если вы гражданин США и приобретаете второй паспорт через инвестиции (CBI), для FATCA это не имеет значения. Вы получаете новое гражданство, открываете счет в новой стране, и IRS узнает об этом. Банк обязан сообщить. Избежать этого через получение второго паспорта невозможно, если только вы не откажетесь от гражданства США.
Это главная причина, по которой американцы всерьез рассматривают возможность отказа от гражданства. Гражданин США, получивший паспорт Доминики, но сохранивший американское гражданство, по-прежнему обязан отчитываться обо всех иностранных счетах перед IRS. Требование отчетности по FATCA не исчезает. Налоговые обязательства не исчезают. Второй паспорт дает другие преимущества (безвизовый режим, альтернативное место жительства), но он не обеспечивает налоговую конфиденциальность.
Для человека со значительными активами или доходами из источников за пределами США отчетность по FATCA является постоянной, детальной и дорогостоящей в управлении. Многие состоятельные граждане США принимают соблюдение FATCA как плату за американское гражданство. Другие, особенно обладатели значительного зарубежного капитала, находят бремя соблюдения правил и принцип глобального налогообложения (налог на общемировой доход независимо от места проживания) настолько неприемлемыми, что решаются на отказ от гражданства. См. раздел «Отказ от гражданства» для ознакомления со сложностями этого процесса.
Иностранные финансовые институты (ИФИ) должны либо подписывать соглашения напрямую с IRS, либо соблюдать правила через межправительственные соглашения (IGA). IGA — более распространенный механизм; он проще для банков, так как они отчитываются перед своим правительством, которое затем передает данные в IRS, а не напрямую американскому ведомству.
Существует две модели IGA. Модель 1 (самая распространенная) предполагает, что ИФИ отчитывается перед налоговым органом своего государства, который затем обменивается информацией с IRS. Модель 2 предполагает прямую отчетность ИФИ в IRS. Большинство стран выбрали Модель 1, так как это меньше похоже на сдачу суверенитета налоговой системе США.
Практический результат идентичен: о вашем иностранном счете сообщат. Если вы гражданин США с банковским счетом на Мальте, мальтийский банк сообщает об этом налоговым органам Мальты, которые затем передают эту информацию в IRS. Данные дойдут до IRS в любом случае.
ИФИ обязаны сообщать имя владельца счета, идентификационный номер налогоплательщика, номер счета, баланс счета и валовые поступления по счету. Для лиц США это означает полную финансовую прозрачность.
Инструментом, заставившим весь мир подчиниться, стал 30-процентный налог на источник. Любой ИФИ, который не соблюдает правила, сталкивается с 30-процентным удержанием налога со всех платежей из источников в США, проходящих через него. То есть, если несоблюдающий правила банк получает дивиденды от американской корпорации или проценты по казначейским облигациям США, 30% удерживается сразу.
На практике это делает несоблюдение правил невозможным для любого банка, который соприкасается с финансовой системой США. Глобальный банк с миллионными ежедневными платежами из американских источников не может выжить при 30-процентном удержании. Поэтому даже банки в странах, философски выступавших против FATCA, обнаружили, что у них нет практического выбора. Угроза была реальной и суровой.
Именно этот механизм сделал FATCA эффективным инструментом контроля, несмотря на его спорный характер. Не потребовалось никаких переговоров или дипломатического давления. Сработала экономика. Банки либо подчинялись, либо отрезались от финансовой системы США.
Более 300 000 ИФИ в 113 юрисдикциях зарегистрировались в системе регистрации FATCA IRS. Сюда входят крупнейшие мировые банки, региональные банки, инвестиционные фирмы, страховые компании и пенсионные фонды. Участвует практически каждое учреждение, имеющее отношение к финансовой системе США.
Административное бремя было колоссальным. Каждому ИФИ пришлось провести проверку (due diligence) существующих счетов, внедрить новые системы отчетности, обучить персонал правилам FATCA и обеспечивать постоянное соблюдение требований. Для небольших банков в развивающихся странах расходы на соблюдение FATCA были значительными по отношению к их размеру.
Некоторые банки просто решили прекратить работать с клиентами из США, чтобы не нести это бремя. Небольшой региональный банк в Юго-Восточной Азии мог решить, что горстка американских клиентов не стоит затрат на инфраструктуру FATCA. Это создало вторичный эффект: некоторым гражданам США стало трудно открывать новые счета за границей, так как банки видели в них «регуляторную головную боль».
Лица США должны подавать не только отчеты FATCA, но и форму FinCEN 114, обычно называемую FBAR (Отчет об иностранных банковских счетах). Это отдельное от FATCA требование, что создает путаницу и дополнительную нагрузку.
Требование FBAR применяется, если общая сумма на ваших иностранных банковских счетах превышает 10 000 долларов США в совокупности в любой момент года. Порог низкий, а определение «банковского счета» широкое. Если у вас есть сберегательный счет, инвестиционный счет и валютный счет в разных банках, и их общая сумма в какой-то момент превысила 10 000 долларов, вы подаете FBAR.
Отчетность по FATCA (форма 8938, Заявление об определенных иностранных финансовых активах) имеет более высокие пороги. Для одиночных заявителей порог составляет 200 000 долларов на последний день года. Для супружеских пар — 400 000 долларов. Эти пороги ежегодно корректируются с учетом инфляции.
Оба отчета существуют одновременно. Оба обязательны. Вы не можете подать FATCA вместо FBAR или наоборот — это отдельные требования с пересекающимися областями действия. Штрафы за несоблюдение суровы. Штраф за FBAR составляет 10 000 долларов за каждое неумышленное нарушение и до 50 000 долларов за умышленное нарушение (под умышленностью понимается знание о требовании и его игнорирование, а не обязательно намерение уклониться от налогов). Штрафы по FATCA также могут достигать 50 000 долларов.
Для лица США с несколькими зарубежными счетами ежегодное соблюдение правил FBAR и FATCA превращается в серьезную процедуру. Большинство пользуется услугами налоговых консультантов, специализирующихся на международных вопросах.
FATCA называют американским финансовым империализмом. Он заставляет всю мировую банковскую систему работать бесплатными агентами IRS. Он экстерриториально применяет налоговое законодательство США к иностранным институтам. Расходы иностранных банков на соблюдение требований оцениваются в миллиарды долларов.
Некоторые банки приняли деловое решение просто не принимать клиентов из США. Это имеет реальные последствия для американцев, живущих и работающих за границей. Им сложнее открывать счета, получать банковские услуги или вести бизнес, поскольку банки рассматривают лиц США как регуляторные риски.
Философская критика остра: США облагают своих граждан налогом на общемировой доход, что необычно для развитых стран. Большинство стран взимают налоги на основе резидентства или источника дохода. США взимают налог на основе гражданства. В сочетании с FATCA это означает, что правительство США считает себя вправе получать налоговую информацию о финансовой жизни своих граждан независимо от того, где они живут и где находятся их счета. Критики утверждают, что это превышение полномочий.
Контраргумент Министерства финансов США прост: FATCA предотвращает уклонение от уплаты налогов, делая практически невозможным сокрытие активов в офшорах. Это выравнивает правила игры для тех лиц США, которые не могут уклоняться от налогов так, как раньше.
Оба аргумента имеют под собой основания.
Для граждан США, рассматривающих получение гражданства через инвестиции отчасти для того, чтобы в конечном итоге отказаться от гражданства США, FATCA создает дополнительную сложность. Если вы отказываетесь от гражданства, FATCA не прекращает действовать мгновенно. Правила для «подконтрольных экспатриантов» (covered expatriate) требуют подачи отчетов FATCA в течение пяти лет после отказа. Правительство вашей новой страны по-прежнему сообщает о ваших счетах в IRS.
Кроме того, если IRS определит, что ваш отказ был мотивирован налогами (то есть основной или одной из главных целей было избежать налогообложения в США), они могут наложить «налог на выход» (exit tax) на нереализованную приростную стоимость капитала. Фактически считается, что вы продали все свои активы по справедливой рыночной стоимости в день отказа, и вы обязаны уплатить налог на прибыль. Это может быть существенно для человека с подорожавшей недвижимостью или инвестиционными портфелями.
IRS обладает широкими полномочиями в определении налоговой мотивации. Если вы отказываетесь от гражданства и ваш собственный капитал превышает порог (2 миллиона долларов, корректируется ежегодно) или ваши средние налоговые обязательства за предыдущие пять лет превысили порог (186 000 долларов, корректируется ежегодно), вы считаетесь побуждаемым налоговыми мотивами, пока не докажете обратное. Бремя доказательства того, что уклонение от налогов не было основной причиной отказа, ложится на вас.
Это создает ловушку: граждане США, желающие отказаться от паспорта, чтобы уйти от FATCA, не могут просто уйти. Налог на выход и продолжающиеся обязательства по отчетности следуют за ними. Правильное планирование требует понимания этих последствий задолго до начала процесса.